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離婚應(yīng)向哪個(gè)法院起訴,從法律上來說就是指離婚訴訟案件的管轄問題,在我國,離婚案件一般都是由基層人民法院審理,所謂基層人民法院,就是指區(qū)、縣法院或其派出法庭,根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定,離婚訴訟案件的管轄法院是這樣確定的:
(一)一般原則
按照我國民事訴訟法的規(guī)定,對公民提起的民事訴訟,由被告住所地人民法院管轄;被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由經(jīng)常居住地人民法院管轄。
公民的住所地是指公民的戶籍所在地;公民的經(jīng)常居住地是指公民離開住所地至起訴時(shí)已連續(xù)居住一年以上的地方。但公民住院就醫(yī)的地方除外。
被告一方被注銷城鎮(zhèn)戶口的,依照民事訴訟法第二十三條規(guī)定確定管轄;雙方均被注銷城鎮(zhèn)戶口的,由被告居住地的人民法院管轄。
當(dāng)事人的戶籍遷出后尚未落戶,有經(jīng)常居住地的,由該地人民法院管轄。沒有經(jīng)常居住地,戶籍遷出不足一年的,由其原戶籍所在地人民法院管轄;超過一年的,由其居住地人民法院管轄。
(二)特別規(guī)定
《中華人民共和國民事訴訟法》第二十三條規(guī)定:“下列民事訴訟,由原告住所地人民法院管轄;原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄:
(一)對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟;
(二)對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟;
(三)對被勞動教養(yǎng)的人提起的訴訟;
(四)對被監(jiān)禁的人提起的訴訟!
對被勞動教養(yǎng)和被監(jiān)禁的人起訴的具體規(guī)定:雙方當(dāng)事人都被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)的,由被告原住所地人民法院管轄。被告被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)一年以上的,由被告被監(jiān)禁地或被勞動教養(yǎng)地人民法院管轄。
(三)對離婚訴訟案件管轄的具體規(guī)定
1、非軍人對軍人提出的離婚訴訟,如果軍人一方為非文職軍人,由原告住所地人民法院管轄。
離婚訴訟雙方當(dāng)事人都是軍人的,由被告住所地或者被告所在的團(tuán)級以上單位駐地的人民法院管轄。
2、夫妻一方離開住所地超過一年,另一方起訴離婚的案件,由原告住所地人民法院管轄。夫妻雙方離開住所地超過一年,一方起訴離婚的案件,由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄;沒有經(jīng)常居住地的,由原告起訴時(shí)居住地的人民法院管轄。
3、在國內(nèi)結(jié)婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理,當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的,由婚姻締結(jié)地或一方在國內(nèi)的較后居住地人民法院管轄。
4、在國外結(jié)婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理,當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的,由一方原住所地或在國內(nèi)的較后居住地人民法院管轄。
5、中國公民一方居住在國外,一方居住在國內(nèi),不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟,國內(nèi)一方住所地的人民法院都有權(quán)管轄。如國外一方在居住國法院起訴,國內(nèi)一方向人民法院起訴的,受訴人民法院有權(quán)管轄。
6、中國公民雙方在國外但未定居,一方向人民法院起訴離婚的,應(yīng)由原告或者被告原住所地的人民法院管轄。
從法理角度看,離婚協(xié)議書是夫妻雙方解除夫妻關(guān)系,同時(shí)處理子女撫養(yǎng)和財(cái)產(chǎn)分割的協(xié)議。離婚協(xié)議生效的前提是雙方到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記。未辦理離婚登記的,協(xié)議中的約定對雙方是沒有約束力的。
從實(shí)踐角度看,離婚協(xié)議中的財(cái)產(chǎn)分割內(nèi)容,應(yīng)是以雙方通過協(xié)議離婚方式辦理離婚的約定,這種約定往往是一方作出妥協(xié)的結(jié)果,因此,不能當(dāng)然適用于法院審理離婚案件,否則,會造成實(shí)質(zhì)上的不公平。
在此,律師提醒當(dāng)事人注意,如果雙方僅僅是簽訂了離婚協(xié)議,而未辦理離婚登記。協(xié)議是無效的,即使起訴到法院,也會按夫妻共同財(cái)產(chǎn)的實(shí)際狀況作出相應(yīng)的判決。
很多人在離婚之時(shí)最關(guān)心的就是子女今后的生活、學(xué)習(xí)、教育、醫(yī)療等情況,因此對于子女相關(guān)情況,本站律師詳細(xì)作出了律師指導(dǎo)技巧特別篇,供您學(xué)習(xí)領(lǐng)會:
一、子女撫養(yǎng)費(fèi)包括哪些:
答:我國法律規(guī)定,子女撫養(yǎng)費(fèi)包括生活費(fèi)、教育費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)等。
二、離婚時(shí)子女撫養(yǎng)權(quán)的歸屬是由什么決定?雙方經(jīng)濟(jì)狀況不同會有多大影響?
答:一位女當(dāng)事人來咨詢時(shí)非常絕望,她是外地來滬打工人員,沒有住房,而孩子父親是上海人,有住房,工資收入很高,孩子剛剛十五個(gè)月。她想提出離婚,但又擔(dān)心因?yàn)殡p方經(jīng)濟(jì)條件懸殊而失去孩子的撫養(yǎng)權(quán)。但后來,在本站律師的爭取下,她取得了孩子的撫養(yǎng)權(quán)。
在此說明,雙方經(jīng)濟(jì)條件只是考慮的因素之一,沒有絕定性的影響。
孩子由誰撫養(yǎng),最根本的原則就是有利于孩子的健康成長。而孩子在兩周歲以內(nèi),對母親的依賴是無法取低的,遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過經(jīng)濟(jì)因素的影響。因此,孩子的年齡越小,歸母親撫養(yǎng)的可能性越大,母親放棄的除外。因此,如果女方要求離婚,并爭取孩子撫養(yǎng)權(quán),則盡早提出離婚,勝訴的概率越高。如果男方想要離婚,并爭取孩子的撫養(yǎng)權(quán),則等孩子年齡大一些后,再提離婚,勝訴概率越高。
三、 離婚時(shí),子女由誰撫養(yǎng),法庭是否需要征求子女本人意見?
答:子女年滿十周歲的,法庭需要征求子女本人意見。
四、子女撫養(yǎng)費(fèi)的給付標(biāo)準(zhǔn)是不是撫養(yǎng)人月收入的20%-30%?
答:很多當(dāng)事人都知道*人民法院對此有規(guī)定,對于非直接撫養(yǎng)子女一方有固定收入的,可按其月總收入的百分之二十至三十的比例給付。本站徐律師日前接受記者采訪時(shí)也談到,目前在上海地區(qū),離婚者以高學(xué)歷,中高收入人群居多,因此,有部分當(dāng)事人認(rèn)為每月?lián)狃B(yǎng)費(fèi)應(yīng)當(dāng)是非直接撫養(yǎng)子女一方月收入的20%-30%,月收入萬元的,則可以得到2000-3000元的撫養(yǎng)費(fèi)。但這種認(rèn)識是錯(cuò)誤的。
司法實(shí)踐中,除了參照工資收入比例的標(biāo)準(zhǔn)外,孩子的實(shí)際需要以及當(dāng)?shù)氐膶?shí)際生活水平也是相當(dāng)重要的參考因素。比如,目前在上海市區(qū),一個(gè)普通家庭孩子的月?lián)狃B(yǎng)費(fèi)大約在一千元左右,但如果非直接撫養(yǎng)孩子一方月工資有一萬元,讓其按其月工資收入的20-30%即2000-3000元的標(biāo)準(zhǔn)去支付撫養(yǎng)費(fèi)顯然是超出了應(yīng)承擔(dān)的撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額,并且,撫養(yǎng)費(fèi)還是雙方均應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)。因此,僅以工資收入的比例來計(jì)算孩子的撫養(yǎng)費(fèi),是不妥的。還要結(jié)合當(dāng)?shù)貙?shí)際生活水平和孩子實(shí)際需要。
五、分居期間,非直接撫養(yǎng)孩子一方是否需要支付撫養(yǎng)費(fèi)?
答:分居期間,婚姻關(guān)系尚未解除,但是非直接撫養(yǎng)子女一方仍需要承擔(dān)撫養(yǎng)義務(wù)。支付一定數(shù)額的撫養(yǎng)費(fèi),如雙方對數(shù)額協(xié)商一致,可按月支付,如雙方對數(shù)額不能協(xié)商一致,則可以離婚時(shí)一并要求支付。如不支付撫養(yǎng)費(fèi)一方不承認(rèn),則需要提供證據(jù)證明。
六、離婚后,能否對子女撫養(yǎng)權(quán)提出變更?
答:可以。如果有證據(jù)證明子女生活環(huán)境或是雙方生活環(huán)境發(fā)生較大變化,子女目前的生活環(huán)境不利于健康成長的,如:學(xué)習(xí)成績下降、身體健康狀況不佳,精神面貌不佳等,則可以向法院提起訴訟,要求變更子女撫養(yǎng)關(guān)系。
七、離婚后如物價(jià)上漲或是子女因突發(fā)事件需要經(jīng)濟(jì)支出的等因素,目前的撫養(yǎng)費(fèi)已經(jīng)不能滿足孩子正常所需,怎么處理?
答:撫養(yǎng)孩子一方可以提起訴訟,要求增加子女撫養(yǎng)費(fèi),或是要求非直接撫養(yǎng)子女一方承擔(dān)額外支出的50%。
八、如果對方不及時(shí)支付撫養(yǎng)費(fèi),能否拒絕探視子女?
答:不可以,如果對方不及時(shí)支付撫養(yǎng)費(fèi),如協(xié)議離婚,可向法院提起訴訟;
如判決或法院調(diào)解離婚,可持判決書或調(diào)解書去法院申請強(qiáng)制執(zhí)行,但不能以此為由,拒絕探視子女。
九、離婚后,撫養(yǎng)孩子一方能否給孩子改姓?
答:不可以。如要給子女改姓,需要經(jīng)對方同意。未經(jīng)對方同意,私自給子女改姓的,另一方要求變更回來的,公安部門會辦理變更手續(xù)。
十、撫養(yǎng)費(fèi)應(yīng)當(dāng)支付到什么時(shí)候?如子女十八歲后仍在求學(xué),學(xué)費(fèi)由誰承擔(dān)?
答“撫養(yǎng)費(fèi)應(yīng)當(dāng)支付到年滿十八周歲止。如十八歲后仍在求學(xué),學(xué)費(fèi)由誰承擔(dān),各地區(qū)法院判決不一。目前上海地區(qū)楊浦法院有一判例,判決學(xué)費(fèi)應(yīng)由子女自行解決,父母不再承擔(dān)學(xué)費(fèi)。
協(xié)議離婚之程序步驟、必備材料、申請機(jī)關(guān)、涉外離婚、律師技巧綜合解析
我國《婚姻登記條例》第二條規(guī)定:內(nèi)地居民辦理婚姻登記的機(jī)關(guān)是縣級人民政府民政部門或者鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府,省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以按照便民原則確定農(nóng)村居民辦理婚姻登記的具體機(jī)關(guān)。
因此,一般情況下,內(nèi)地居民辦理婚姻登記的機(jī)關(guān)是縣級人民政府民政部門或者鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府。特殊情況下,省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以按照便民原則確定農(nóng)村居民辦理婚姻登記的具體機(jī)關(guān),這個(gè)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府來根據(jù)本行政區(qū)實(shí)際來決定。
依照《婚姻登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定,申請登記離婚的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在向婚姻登記機(jī)關(guān)遞交書面申請登記離婚申請書時(shí),同時(shí)提交下列證明:
一、申請離婚雙方當(dāng)事人的戶口證明;
二、申請離婚雙方當(dāng)事人的居民身份證;
三、雙方所在單位、村民委員會或者居民委員會出具的介紹信;
四、離婚協(xié)議書;
五、結(jié)婚證或夫妻關(guān)系證明書。
如果是現(xiàn)役軍人申請登記離婚,須提交經(jīng)所在單位團(tuán)以上政治機(jī)關(guān)的同意決定和介紹信。
如果是港澳同胞,應(yīng)到原婚姻登記管理機(jī)關(guān)辦理登記離婚手續(xù),如果婚姻登記機(jī)關(guān)*其結(jié)婚登記檔案,本人結(jié)婚證又丟失,可到辦理結(jié)婚登記時(shí)居住地的戶籍管理機(jī)關(guān)出具原在該地居住的戶籍證明,并由雙方當(dāng)事人出具該婚姻登記機(jī)關(guān)辦理過結(jié)婚登記并經(jīng)公證的聲明書及內(nèi)地親友出具的保證書;
六、申請登記離婚雙方當(dāng)事人的近期免冠照片各兩張。
根據(jù)《登記條例》及民政部頒發(fā)的《婚姻登記工作暫行規(guī)范》等行政規(guī)章,民政局婚姻登記機(jī)關(guān)的辦理離婚登記的一般程序?yàn)?
*、當(dāng)事人提交證件和相關(guān)證明材料;
第二、婚姻登記員講明婚姻法關(guān)于登記離婚的條件并詢問離婚意愿以及對離婚協(xié)議內(nèi)容的意愿;
第三、當(dāng)事人雙方填寫《申請離婚登記聲明書》;《申請離婚登記聲明書》中“聲明人”一欄的簽名,必須由聲明人在監(jiān)誓人面前完成;
第四、夫妻雙方親自在離婚協(xié)議上簽名,婚姻登記員作監(jiān)誓人。協(xié)議書夫妻雙方各一份,婚姻登記處存檔一份。
一般情況下,離婚協(xié)議書當(dāng)事人雙方應(yīng)事先準(zhǔn)備好,打印還是手寫沒有統(tǒng)一要求,簽名處*空置、當(dāng)場簽署。需要注意的是,比如在南京,某些區(qū)縣婚姻登記機(jī)關(guān)要求當(dāng)事人的離婚協(xié)議書必須親自書寫,不能打印。有些區(qū)縣需要當(dāng)事人將離婚協(xié)議書保存在軟盤上一并提交。因此,在辦理離婚登記之前,*同所在區(qū)縣的民政局婚姻登記機(jī)關(guān)聯(lián)系一下,問清所需帶的材料,準(zhǔn)備齊全,省得白跑浪費(fèi)時(shí)間。
第五、婚姻登記員對當(dāng)事人提交的證件、申請離婚登記聲明書、離婚協(xié)議書進(jìn)行審查,符合離婚條件的,填寫《離婚登記審查處理表》和離婚證。
第六、婚姻登記員頒發(fā)離婚證,在當(dāng)事人雙方均在場時(shí):
(1)核實(shí)雙方姓名、出生日期、離婚意愿;
(2)告知雙方領(lǐng)取離婚證后的法律關(guān)系以及離婚后與子女的關(guān)系、應(yīng)盡的義務(wù);離婚協(xié)議糾紛的處理及法律救濟(jì)途徑;
(3)見證當(dāng)事人本人親自在《離婚登記審查處理表》“當(dāng)事人領(lǐng)證簽名或按指紋”一欄中簽名;當(dāng)事人不會書寫姓名的,應(yīng)當(dāng)按指紋。
(4)在結(jié)婚證上加蓋條型印章、注明“雙方離婚,證件失效!痢粱橐龅怯浱帯薄WN的結(jié)婚證退還本人。
⑸將離婚證分別頒發(fā)給當(dāng)事人雙方,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在收到離婚證和告知單后,在送達(dá)回證上簽名。登記員向雙方宣布:取得離婚證,解除夫妻關(guān)系。
此外,全國各地婚姻登記機(jī)關(guān)還有一些的自己單獨(dú)的做法,以北京市為例,2005年10月1日實(shí)施的《北京市婚姻登記工作規(guī)范(試行)》就規(guī)定,婚姻登記員向當(dāng)事人講明婚姻法關(guān)于登記離婚的條件時(shí)要進(jìn)行適當(dāng)調(diào)解;另外,登記員詢問當(dāng)事人離婚及對離婚協(xié)議內(nèi)容的意愿時(shí)要分別制作詢問筆錄,詢問筆錄要交由當(dāng)事人確認(rèn)無誤后簽名。
涉外協(xié)議離婚的雙方當(dāng)事人必須具有完全民事行為能力,一方或者雙方當(dāng)事人為限制民事行為能力人或者無民事行為能力人的不適用涉外協(xié)議離婚,而應(yīng)當(dāng)訴訟離婚。
一、協(xié)議離婚的條件:1、雙方均為完全行為能力人;2、雙方完全自愿同意離婚;3、雙方對子女撫養(yǎng)問題達(dá)成一致意見4、雙方對財(cái)產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)處理達(dá)成一致意見;5、一方為內(nèi)地居民或者婚姻締結(jié)地在內(nèi)地
二、提交的證件和證明材料:
按照《婚姻登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定,辦理涉外協(xié)議離婚的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)出具下列證件和證明材料:
(1)、中國公民:1.本人的戶口本、身份證;2.本人的結(jié)婚證;3.雙方當(dāng)事人共同簽署的離婚協(xié)議書。
(2)、香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑、外國人:1.本人的結(jié)婚證;2.雙方當(dāng)事人共同簽署的離婚協(xié)議書;3.本人身份證;4.香港居民、澳門居民、臺灣居民出具本人的有效通行證;5.華僑、外國人出具本人的有效護(hù)照。
對于涉外協(xié)議離婚,離婚協(xié)議書應(yīng)當(dāng)載明雙方當(dāng)事人自愿離婚的意思表示以及對子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割及債務(wù)處理等事項(xiàng)協(xié)商一致的意見。
三、協(xié)議離婚程序:1、申請協(xié)議離婚時(shí),雙方必須共同到市民政局婚姻登記機(jī)關(guān)辦理,即使委托律師代理,本人也必須親自辦理手續(xù);2、雙方填寫《申請離婚登記聲明書》,并親筆簽名或按指印;3、雙方在婚姻登記員面前親自在離婚協(xié)議書上簽名;4、婚姻登記機(jī)關(guān)自受理當(dāng)事人的離婚登記申請之日起1個(gè)月內(nèi)予以審查。對符合離婚條件的當(dāng)事人,發(fā)出領(lǐng)取《離婚證》的通知。申請離婚登記的雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自接到領(lǐng)證通知之日起1個(gè)月內(nèi)親自到市民政局領(lǐng)取離婚證,不得由一方或者委托他人代領(lǐng)。逾期未領(lǐng)證的,應(yīng)當(dāng)重新辦理離婚登記申請手續(xù)。因特殊情況需要延長領(lǐng)證期限的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)市民政局同意,但延長期限不得超過3個(gè)月。
四、協(xié)議離婚的效力:1、當(dāng)事人從取得離婚證之日起,婚姻關(guān)系即為解除,雙方均可與他人結(jié)婚。2、離婚協(xié)議不具有法律強(qiáng)制執(zhí)行力,如果因履行離婚協(xié)議產(chǎn)生爭議,必須向法院提起訴訟。
辦理協(xié)議離婚,必須符合以下條件:
一、雙方當(dāng)事人是在我國民政局合法登記的夫妻。
沒有登記結(jié)婚的男女,不能登記離婚。無論是事實(shí)婚姻還是非法同居,都由法院立案處理。在國外注冊登記結(jié)婚的,也不能在我國民政局協(xié)議離婚,只能通過訴訟途徑辦理離婚。涉外婚姻如果是在我國注冊登記結(jié)婚的,可以在我國辦理協(xié)議離婚。
二、雙方對是否離婚、財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)、債權(quán)債務(wù)等問題都已經(jīng)達(dá)成一致意見,并簽訂《離婚協(xié)議》。
雙方應(yīng)當(dāng)在協(xié)議中確認(rèn)同意離婚,確認(rèn)夫妻共同財(cái)產(chǎn)有哪些,如何分割;有無子女或子女由誰撫養(yǎng),另一方撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額以及不撫養(yǎng)子女一方的探視時(shí)間和探視方式;以及有無債權(quán)債務(wù)及分配方式。以上任何一個(gè)問題沒有達(dá)成一致意見,都不能辦理協(xié)議離婚,仍屬有爭議的離婚,需起訴至人民法院處理爭議問題。
符合以上條件者,必須雙方共同親自到一方當(dāng)事人常住戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)申請,中國公民和外國公民在我國登記結(jié)婚的,離婚時(shí)可以在中國公民戶口所在地辦理協(xié)議離婚。如戶口所在地和經(jīng)常居住地不符,只能到戶口所在地辦理。
辦理協(xié)議離婚時(shí),雙方當(dāng)事人需提供以下文件:
一、本人戶口本、身份證;
二、本人的結(jié)婚證;
三、雙方當(dāng)事人共同簽署的《離婚協(xié)議書》;
四、個(gè)人近期免冠照片兩張。
外籍人士、港澳臺胞在我國辦理協(xié)議離婚則需提供以下文件:
一、本人的有效護(hù)照或香港、澳門、臺灣地區(qū)的有效身份證件,港澳臺胞還需提供來往內(nèi)地通行證或回鄉(xiāng)證等有效旅行證件。
二、本人的《結(jié)婚證》;
三、雙方共同簽署的《離婚協(xié)議書》;
四、個(gè)人近期免冠照片兩張。
2003年10月1日起,《婚姻登記條例》不再要求當(dāng)事人提供單位或居委會的介紹信,保護(hù)當(dāng)事人的隱私,簡化了協(xié)議離婚程序,也提高了離婚效率。但同時(shí)也有一些狀況,導(dǎo)致不能在民政局協(xié)議離婚,必須訴至法院:
一、雙方就是否離婚、財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)、債權(quán)債務(wù)等問題未能達(dá)成一致意見,而一方堅(jiān)持離婚的;
二、一方當(dāng)事人或雙方當(dāng)事人是限制民事行為或無民事行為能力的;
三、未在國內(nèi)辦理結(jié)婚登記的;
四、雙方或一方無法回戶口所在地親自辦理的。
有以上情形之一的,則必須選擇訴訟離婚。
協(xié)議離婚和訴訟離婚相比,協(xié)議離婚具備省時(shí)、省錢的優(yōu)點(diǎn),但同時(shí)也存在一些不利因素:
一、民政局協(xié)議離婚所備案的離婚協(xié)議書,不具有法律強(qiáng)制效力。
當(dāng)一方不履行協(xié)議內(nèi)容時(shí),另一方必須向法院另行起訴解決,而協(xié)議書中所約定的內(nèi)容,并不是百分之百得到法律的支持。一旦一方反悔,具有很大的不確定性。
通過法院達(dá)成的調(diào)解離婚或判決離婚,具有可強(qiáng)制執(zhí)行的效力。任何一方不履行法院的調(diào)解書或判決書,對方即可向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行,法院通過查封、凍結(jié)、甚至拘留罰款等強(qiáng)制措施使對方必須遵守協(xié)議,更有保障。
二、協(xié)議離婚中的《離婚協(xié)議》常常留有隱患。
民政局對于離婚協(xié)議的內(nèi)審查不嚴(yán)格,由雙方當(dāng)事人協(xié)商一致就可以,因此,協(xié)議書中涉及對財(cái)產(chǎn)、子女、債權(quán)債務(wù)的處分,往往是由當(dāng)事人的法律意識水平來決定,普遍來看,措詞不規(guī)范,考慮不周全,極易產(chǎn)生糾紛,留下隱患。
(1989年12月13日*人民法院頒布 1989年11月21日實(shí)施 法民發(fā)[ 1989 38]號)
人民法院審理離婚案件,準(zhǔn)予或不準(zhǔn)離婚應(yīng)以夫妻感情是否確已破裂作為區(qū)分的界限。判斷夫妻感情是否確已破裂,應(yīng)當(dāng)從婚姻基礎(chǔ)、婚后感情、離婚原因、夫妻關(guān)系的現(xiàn)狀和有無和好的可能等方面綜合分析。根據(jù)婚姻法的有關(guān)規(guī)定和審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),凡屬下列情形之一的,視為夫妻感情確已破裂。一方堅(jiān)決要求離婚,經(jīng)調(diào)解無效,可依法判決準(zhǔn)予離婚。
1.一方患有法定禁止結(jié)婚的疾病,或一方有生理缺陷及其他原因不能發(fā)生性行為,且難以治愈的。
2.婚前缺乏了解,草率結(jié)婚,婚后未建立起夫妻感情,難以共同生活的。
3.婚前隱瞞了精神病,婚后經(jīng)治不愈,或者婚前知道對方患有精神病而與其結(jié)婚,或一方在夫妻共同生活期間患精神病,久治不愈的。
4.一方欺騙對方,或者在結(jié)婚登記時(shí)弄虛作假,騙取《結(jié)婚證》的。
5.雙方辦理結(jié)婚登記后,未同居生活,無和好可能的。
6.包辦、買賣婚姻,婚后一方隨即提出離婚,或者雖共同生活多年,但確未建立起夫妻感情的。
7.因感情不和分居已滿三年,確無和好可能的,或者經(jīng)人民法院判決不準(zhǔn)離婚后又分居滿一年,互不履行夫妻義務(wù)的。
8.一方與他人通奸、非法同居,經(jīng)教育仍無悔改表現(xiàn),無過錯(cuò)一方起訴離婚,或者過錯(cuò)方起訴離婚,對方不同意離婚,經(jīng)批評教育、處分,或在人民法院判決不準(zhǔn)離婚后,過錯(cuò)方又起訴離婚,確無和好可能的。
9.一方重婚,對方提出離婚的。
10.一方好逸惡勞、有*等惡習(xí),不履行家庭義務(wù),屢教不改,夫妻難以共同生活的。
11.一方被依法判處長期徒刑,或其違法,犯罪行為嚴(yán)重傷害夫妻感情的。
12.一方下落不明滿二年,對方起訴離婚,經(jīng)公告查找確無下落的。
13.受對方的虐待、遺棄,或者受對方親屬虐待,或虐待對方親屬,經(jīng)教育不改,另一方不諒解的。
14.因其他原因?qū)е路蚱薷星榇_已破裂的。
根據(jù)婚姻法第三十二條規(guī)定,男女一方要求離婚的,可由有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)解或直接向人民法院提出離婚訴訟。
人民法院審理離婚案件,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解;如感情確已破裂,調(diào)解無效,應(yīng)準(zhǔn)予離婚。
有下列情形之一,調(diào)解無效的,應(yīng)準(zhǔn)予離婚:
(一)重婚或有配偶者與他人同居的;
(二)實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;
(三)有*、吸毒等惡習(xí)屢教不改的;
(四)因感情不和分居滿二年的;
(五)其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。
一方被宣告失蹤,另一方提出離婚訴訟的,應(yīng)準(zhǔn)予離婚。
原則性規(guī)定:
《*人民法院民一庭涉及婚姻案件處理分析民事審判實(shí)務(wù)問答》第12條規(guī)定:“離婚案件,被告經(jīng)合法傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭,是否當(dāng)庭作出離婚判決?”答復(fù)是:“因離婚案件必須調(diào)解,一方不到庭,法院一般要慎重對待,一般不宜作出缺席判決。但對公告送達(dá)的案件除外!
《民事訴訟法》第六十二條規(guī)定:“離婚案件有訴訟代理人的,本人除不能表達(dá)意志的以外,仍應(yīng)出庭;確因特殊情況無法出庭的,必須向人民法院提交書面意見!
*人民法院的對于缺席判決的態(tài)度是非常慎重的,僅在以下兩種情況下可以適用缺席審理:一種是通過公告方式送達(dá)文書的,另一種是因特殊情況不能出庭但提交書面答辯意見的。
可見,一般情況下被告是可以不出庭的,但離婚案件除外,屬特殊情況下必須到庭的情形!睹袷略V訟法》*百條規(guī)定,“人民法院對必須到庭的被告,經(jīng)兩次傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的,可以拘傳。”但該規(guī)定對哪些情況下被告必須到庭并沒有詳細(xì)說明,實(shí)踐中,人民法院采取拘傳措施是非常罕見的,筆者在接觸的被告不到庭眾多的案件中,未見被告被拘傳過。而且很多時(shí)候被告不愿離婚,故而惡意潛伏起來,避之夭夭,送達(dá)文書都不及,更何況拘傳。
因此離婚訴訟中,被告即使委托了訴訟代理人,原則上也是應(yīng)當(dāng)出庭的,法律如是規(guī)定,主要是因?yàn)殡x婚訴訟直接涉及當(dāng)事人人身關(guān)系,具有與其他案件不同的特點(diǎn)。如調(diào)解是處理離婚案件的必經(jīng)程序,法院判決離婚的法定條件是夫妻感情確已破裂,而雙方是否能經(jīng)調(diào)解和好,夫妻感情是否確已破裂,不是訴訟代理人所能表達(dá)和決定的。在“離與不離”的問題上,只有當(dāng)事人才能做出決定。法律要求被告出庭,有利于保障雙方的合法權(quán)益。
變通規(guī)定
在司法實(shí)踐中,離婚訴訟原告不到庭的情況較少,一般情況下原告不到庭的按撤訴處理;被告不到庭的情況較多,有些人甚至錯(cuò)誤的認(rèn)為,離婚訴訟中被告不到庭的,法院就無法判決離婚。故此處僅就被告不到庭的情況略作討論。
離婚案件被告不出庭的原因可能是因?yàn)榭陀^原因,例如:在國外,或重病住院等無法參加開庭的原因,也有主觀原因,例如:被告不愿面對原告,特別是有媒體采訪的情況下,被告可能選擇不出庭。
《民事訴訟法》*百三十條規(guī)定:“被告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以缺席判決。” 因此對于不到庭的被告,原告提供了夫妻感情確已破裂的充分證據(jù),法院也會依據(jù)證據(jù)做出離婚判決。
但是這對于躲避離婚的被告而言,顯然喪失了爭取其合法權(quán)益的機(jī)會,雖然缺席出庭的動機(jī)和主客觀原因歸責(zé)(主要?dú)w責(zé))與被告,但為了體現(xiàn)法律的公正性及平等的訴權(quán),民訴法及相關(guān)司法解釋還是盡量通過以下兩方面進(jìn)行了必要的彌補(bǔ):
1、在被告確因特殊情況無法出庭的情況下,法律為了探尋被告對離婚與否的真實(shí)意愿,要求其必須向法院提交書面意見,法院可以據(jù)此并綜合其他證據(jù)作出正確的判斷,并依法作出公正的判決,這對愿離婚或不愿離婚的被告而言,起到了審慎的保護(hù)作用。被告向法院出具書面意見的,書面意見包括是否離婚、財(cái)產(chǎn)如何分割、子女有誰撫養(yǎng),撫養(yǎng)費(fèi)如何支付,支付多少,債務(wù)承擔(dān)等問題。實(shí)務(wù)操作中可由被告在開庭之前親自向法院提交,也可以對書面意見進(jìn)行公證由其代理人提交。
2、采用公告的方式送達(dá)訴訟文書,《民訴法意見》307條規(guī)定,對不在我國境內(nèi)居住的被告,經(jīng)6個(gè)月公告送達(dá)訴狀或拘傳的,被告拒不到庭的,人民法院可以缺席審判,裁判文書經(jīng)6個(gè)月的公告期滿后,30日未上訴的,該裁判文書發(fā)生法律效力。
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